شورى حكم رقم : 681 /1996

- الجهة الصالحة للمخاصمة من قبل العسكري الذي يطالب بتسوية وضعه الوظيفي وترقيته

-

بما ان المراجعة الحالية تتعلق بتسوية الوضع الوظيفي العائد للمستدعي الناتج عن المطالبة بالترقية من رتبة عقيد الى رتبة عميد وبما ان وزارة الدفاع الوطني تكون الجهة الصالحة لاصدار القرار بشأن مطالب المستدعي ويقتضي بالتالي رد الدفع المدلى به لهذه الجهة وتكون مذكرة ربط النزاع المقدمة لوزارة الدفاع الوطني مقدمة للجهة الصالحة باعتبار وزير الدفاع هو في المراجعة الحاضرة "سيد النزاع" (Dominus Litis)

- اصول ترقية الضباط ومدى الرقابة القضائية

-

وبما ان ترقية الضباط الى رتبة اعلى تتم بالاختيار من بين المرشحين الذي تتوفر فيهم شروط الترقية (المادة 60) مما يعني ان هذا الاختيار تمارسه الادارة بما لها من سلطة استنسابية في الاختيار من بين المرشحين الذين يستوفون الشروط المطلوبة للترقية دون ان تكون ملزمة باختيار المرشحين لمجرد توفر شروط الترقية لديهم (قرار رقم 122 تاريخ 26/2/1973 علي الحجار/الدولة - قرار رقم 256 تاريخ 24/4/1973 فؤاد صادر/الدولة) وبما ان للسلطة العسكرية المختصة ان تضع بالاختيار Aux choix اسماء الضباط الذين تتوافر فيهم الشروط للترقية وان جدول الترقية Tableau d'vancement وحده ينشيء حقوقا للضباط الواردة اسماؤهم فيه ولا يمكن الرجوع عنه الا لعدم قانونيته وخلال مهلة الطعن فيه وبما ان جدول الترقية يوضع اذن بالاختيار ولا يحق بالتالي للضابط الذي امضى السنوات القانونية - او مدة اطول - في رتبته ان يطلب ادراج اسمه على الجدول باعتبار ان اصبح له حق بالترقية وان السلطة العسكرية المختصة لم تراع عند وضعها جدول الترقية اقدمية اصحاب الرتب اذ ان اعتماد هذه النظرية يؤدي الى اعتبار الترقية آلية Avancement automatique الامر الذي يتنافى والنصوص القانونية والمبادىء العامة التي ترعى الترقية بالاختيار وبما ان قيد اسم الضابط على جدول الترقية منوط بتقدير ملاءمة السلطة العسكرية المختصة وهذا التقدير لا يخضع لمراقبة القضاء الا بصورة حصرية Controle restreint وفي حال الخطأ الساطع Erreur manifeste لا سيما في ما يتعلق بالجدارة والاهلية وبما انه ينتج عن الجدول بعد وضعه وصدوره مفعول مهم اذ ان وضع الضابط على جدول الترقية لا يوليه الحق بان يعين حكما اذ ان السلطة مقيدة فقط في حال التعيين احترام الترتيب الموضوع في جدول الترقية لان الجدول يوضع وفق الاستحقاق وهذا الترتيب يلزم ويقيد السلطة التي لها حق التعيين وبما ان الحق الاستنسابي المعطى للسلطة في حال عدم التعيين لا يخضع لمراقبة القضاء الا بصورة حصرية Controle restreint وفي حال الخطأ الساطع Erreur manifeste وبما انه عندما تمارس الادارة صلاحياتها بحسب سلطتها الاستنسابية وتتخذ قراراتها ملاءمة يجب ان لا ترتكز تلك القرارات على وقائع مادية مغلوطة او غير صحيحة Materiellement inexact ام على خطأ قانوني Erreur de droit ام على خطأ ساطع Erreur manifeste ام ان تكون مشوبة بتجاوز حد السلطة Detournement de pouvoir وبما ان تطبيق مبدأ المساواة لا يتوافق مع الحق المعطى للادارة في اختيار المرشحين الذين يستوفون شروط الترقية الذي تمارسه بما لها من سلطة استنسابية والذي كرسه المشترع في الاحكام المبنية اعلاه من قانون الدفاع الوطني وبما ان الادلاء بمخالفة المادة 77 من قانون الدفاع الوطني يكون في غير محله القانوني مستوجبا الرد