Court of Cassation, civil chamber 07/11/2005
تمييز مدني حكم رقم : 132 /2005
- Court
- تمييز مدني
- Number
- 132/2005
- Date
- 07/11/2005
- President
- سهيل عبد الصمد
- Members
- ابي نادر، علاوي
- Source
- Lebanese University
The full judgment
Machine reading of the scanned judgment. It may contain errors; the scan is the reference.
Highlighted words, like قراءة أولى / قراءة ثانية, are places where the machine readings disagree: both readings are shown, separated by a slash, and neither is chosen. Check those words against the scan.
Page 1
[هامش] غ. م [هامش] ٢٠٠٤/٣٠٨ [هامش] قرار رقم ٢٠٠٥/١٣٤ الجمهورية اللبنانية / [؟] [؟] المميز: هيثم فاروق الشعار / / … 12141 المميز عليها: نبيلة قاسم جمدل / جمول ٢- الاستاذ وجيه الشعار والاستاذ سامي الشعار وسعيد الشعار ووجيهة الشعار وليلى الشعار بتاريخ ٧/١١/٢٠٠٥ اجتمعت الهيئة المؤلفة من السادة الرئيس سهيل عبد الصمد والمستشارين / المستشارين انطوان ابي نادر وجيريد عملاوي / وتيريز علاوي ... بحضور الكاتب [؟]... … / ... وافهم القرار المدون على حدة علناً. التالي قرار - باسم الشعب اللبناني - ان محكمة التمييز - الغرفة الرابعة - المؤلفة من القضاة سهيل عبد الصمد رئيساً وانطوان ابي نادر وجرير عملاوي / وتيريز علاوي مستشارين . / … لدى التدقيق والمذاكرة تبين ان السيد هيثم فاروق الشعار - وكيله الاستاذ فني شمادة / فهيم شحادة - قدم استدعاء تمييزياً بتاريخ ٧/٤/٢٠٠٤ / ١٠/[؟]/٢٠٠٥ بوجه السادة نبيلة قاسم جمول والاستاذ وجيه الشعار والاستاذ سامي الشعار وسعيد الشعار ووجيهة الشعار وليلى الشعار، وذلك طعناً بالقرار الصادر عن محكمة استئناف بيروت - الغرفة التاسعة - برقم ٩٠٧/٢٠٠٣ / ٩٠٧ تاريخ ٢٤/٥/٢٠٠٣ / ٢٤/٥/٢٠٠٥ والقاضي برد طلب وقف / ختم المحاكمة وبقبول الاستئناف شكلاً وفي الاساس / الموضوع برده اساساً وتصديق الحكم البدائي لجهة مصادقة التنافي / الابتدائي و[؟] ذلك التأييد الاستئنافي إبراءً للمميزة / ايداعاً للتمييز وتضمين المستأنف / المستأنفة نفقات المحاكمة ورد سائر الاسباب والمطالب الزائدة او المخالفة ورد طلب العطل والضرر. ولحلبه / وطلب المميز بالنتيجة إعطاء القرار، اولاً : / … بوقف تنفيذ القرار المطعون فيه / المميز لحين صدور القرار النهائي في هذه القضية، فوراً وقبل / وقبول التنفيذ لهذه الجهة نافذاً على اصله دون حاجة الى تبليغ او انذار اجرائي، ثانياً: بقبول استدعاء النقض شكلاً لجهة وروده ضمن المهلة القانونية واستيفائه / ومستوفياً كل الشروط الشكلية، ثالثاً: بقبول استدعاء النقض شكلاً لجهة توافر اسباب النقض القانونية ونقض القرار المطعون فيه / المميز وإبطاله وحسمه لمصلحة / ومن ثم [؟] [هامش] هامش [هامش] ٢٠٠٥ [هامش] أساس ٣٠٨ [هامش] قرار رقم ٢٠٠٥ [هامش] ١٣٢
Page 2
[هامش] ٢ [هامش] هامش المميز / كلياً ورؤية الدعوى انتقالاً وإعطاء القرار بما يلي: أ- بقبول الاستئناف شكلاً لوروده ضمن المهلة القانونية مستوفياً / ومستوفياً كل الشروط الشكلية، ب- بقبول الاستئناف بالاساس وفسخ الحكم الابتدائي وإبطاله وعدم صحته لعدم إيكان / ومن ثم نقضه كلياً ورؤية الدعوى انتقالاً والحكم مجدداً بما يلي: ١- برد دعوى نبيلة جمدل / جمول شكلاً لورودها خارج المهلة القانونية وان / وانه لعدم صفتها لتقديم الدعوى وان / وانه لجهة انه لا يحق لها / يمكنها تملك صيدلية لكونها غير صيدلي مجاز وان / صيدلية مجازة وانه لجهة عدم قانونية الكفالة المصرفية التي ارفقتها بدعواها وان / وانه لجهة انها تقدمت / تفرغت عن حقها للغير، ٢- استطراداً برد دعوى نبيلة جمدل / جمول بالاساس لرد / ورد كل مطالبها ان / انه لعدم توافر شروط المادة ١٠ من المرسوم تشريعي / الاشتراعي رقم ٦٧/١١ وان / ١١/٦٧ وانه لعدم جواز تملكها الصيدلية لكونها غير صيدلي / صيدلية ومخالفتها بالتالي لاحكام قانون الصيدلة، وان / وانه لان ادعاءها / دعواها تتضمن اساءة في استعمال الحق وان / وانه لكونها قد تنازلت / تفرغت عن حقوقها / حقها في ملكية المؤسسة التجارية، الصيدلية لصبحي العاصمي / لعبيد الصاحي التي ليست مالكة في العقار والتي / وانه لا تتوفر لها شروط المادة ١٠ من المرسوم الاشتراعي رقم ١١/٦٧ ، / … ٣- تضمين نبيلة جمول الرسوم والمصاريف والعطل والضرر واتعاب المحاماة عن المحاكمة الابتدائية، تضمين نبيلة جمول الرسوم والمصاريف والعطل والضرر واتعاب المحاماة عن المحاكمة الاستئنافية واعادة التامين الاستئنافي للمستأنف، رابعاً: بتضمين نبيلة جمدل / جمول الرسوم والمصاريف التمييزية والعطل والضرر واتعاب المحاماة عن المحاكمة التمييزية، واعادة التأمين التمييزي / الكفالة التمييزية للمميز. وادلى المميز بالدفوع / بالوقائع التالية: بتاريخ ١٥/٥ / [؟] باعت / ١٥/٥/٢٠٠٠ باع ورثة المرحوم عبد القادر صيدلية الشعار … / [هامش] هامش
Page 3
[هامش] ٣ [هامش] هامش / … الجديدة الكائنة في العقار رقم ١٥٣ المصيطبة الى / من المميز بقيمة قدره /١١٠،٠٠٠/ د.أ. وقد ابلغ / قدرها ١١٠،٠٠٠/د.أ. وتم ابلاغ المالكين ومنهم المميز عليها نبيلة جمدل / جمول بالبيع وفقاً للاصول، فما كان من تلك / وفي ٥/[؟]/٢٠٠٠ تقدمت المميز عليها المذكورة المالكة لـ ١٥٠ سهم / ٥٠ سهماً في العقار بدعوى لدى محكمة الدرجة الاولى في بيروت طلبت فيها تمليكها الصيدلية، بالافضلية ومنعها / ومنحها حق الايجار وقيمة الخلو … / من ثمن عناصر / … المؤسسة التجارية ومنعها / ومنحها الحق بتنظيم عقد ايجار جديد بملك / باسم المؤسسة للصيدلي عبيد طه العاصمي وبمنع عناصر / الصاحي و[؟] ثمن المؤسسة الباقية بكاملها على اسم / باسم الصيدلي عبيد العاصمي، واجاب / الصاحي، وتابع المميز ان الحكم الابتدائي برقم ٧٣/٢٠٠١ وقضى / الصادر في ٢٣/[؟]/٢٠٠٤ قضى بتمليك المميز عليها نبيلة جمدل / جمول المؤسسة التجارية وبصرف الكفالة المصرفية لهذه الغاية لصالحه، وانه استأنف هذا الحكم، فصدر القرار الاستئنافي المطعون فيه بتاريخ ٢٤/٥/٢٠٠٣ . / ٢٤/٥/٢٠٠٥. وادلى المميز بالاسباب التمييزية التالية: اولاً: السبب التمييزي الاول، في مخالفة القرار المميز للمادة ١٠ من قانون المؤسسة التجارية والمادة ٨٣٦ من قانون الموجبات والعقود والمادتين ٢٠ و ٢٢ / ١٠ و٢٩ من قانون الملكية العقارية وذلك بقبوله دعوى نبيلة جمول شكلاً وبقبوله تصرف / تفرغ نبيلة جمدل / جمول باعطائها حق تملك الصيدلية المتنازع عليها الى عميد عاصمي. / عبيد صاحي. ثانياً: السبب التمييزي الثاني، في مخالفة القرار المميز للقانون وتفسير وتشويه / وفي تشويه مضمون المستندات وذلك باعتباره ان لنبيلة جمول الصفة والصلاحية للتقدم بالدعوى المنازعة / الحاضرة [هامش] هامش
Page 4
[هامش] ٤ [هامش] هامش / … مع انها تنازلت عن حق تملك الصيدلية المتنازع عليها الى عميد عاصمي / عبيد صاحي ومع انها غير صيدلي. / صيدلية، ثالثاً: - السبب التمييزي الثالث، في مخالفة القرار المميز للقانون، المادة ١٠ من قانون المؤسسة التجارية بقوله / بقبوله بصحة الكفالة المصرفية المقدمة من نبيلة جمدل / جمول بالرغم من انها لا تتضمن شرطاً / رضا بدفع ثمن الصيدلية للمميز هيثم الشعار. رابعاً: السبب التمييزي الرابع، في مخالفة القرار المميز للمادة ١٠ من قانون المؤسسة التجارية، بقبوله دعوى نبيلة جمدل / جمول شكلاً واساساً مع ان نبيلة جمدل / جمول لم تطلب تمليك / تمليكها الصيدلية لنفسها بل انما / انها طلبت تمليك الصيدلية لصبحي عاصمي. / لعبيد صاحي، خامساً: السبب التمييزي الخامس، في ان القرار المميز حكم بما لم تطلبه نبيلة جمول، اذ ان القرار المميز قضى بتمليك نبيلة جمول المؤسسة التجارية، الصيدلية المتنازع عليها مع ان نبيلة جمول لم تطلب ذلك بل طلبت تمليك الصيدلية للصيدلي عبيد عاصمي. / صاحي، سادساً: السبب التمييزي السادس، في مخالفة القرار المميز للقانون بمخالفته احكام قانون الصيدلة، المواد ٩ و١٤ و١٥ منه، وذلك بحكمه بتمليك غير صيدلي، نبيلة جمول، الصيدلية موضوع النزاع. سابعاً: السبب التمييزي السابع، في مخالفة القرار المميز للقانون، لاحكام المادة ٣٦٧ من قانون الموجبات
Page 5
[هامش] ٥ [هامش] هامش [هامش] ٢٠٠٤ [هامش] ٣٠٨ / … والعقود، بسببه بتخليه باحكام / بسبب تفضيله لاحكام قانون الصيدلة بصرف عنها / بمعرض تفسيره وتطبيقه لاحكام المادة ١٠ من قانون المؤسسة التجارية. ثامناً: السبب التمييزي الثامن، ان القرار المميز اخطأ وخالف القانون بعدم رده دعوى نبيلة جمول لوجود اساءة في استعمال الحق في دعواها. وان المميز عليها السيدة نبيلة جمدل، / جمول، وكيلها الاستاذ حسان رفاعي / نظام - قدمت لائحة جوابية بتاريخ ٧/٦/٢٠٠٤ / [؟]/٢٠٠٥ طلبت فيها: ١- ادوار / اصدار القرار بالزام / في غرفة المذاكرة برد طلب وقف التنفيذ شكلاً للقرار المميز لمخالفته الشروط القانونية في المادة ٧٣٣ / ٧٢٣ أ.م.م، لعدم وجود سبب هام يبدوه ولزوم / يبرره ولعدم تقديم كفالة مالية تضمن نتائج ذلك التنفيذ في حال نقض الحكم، ٢- رد طلب وقف التنفيذ للقرار المميز شكلاً لكون / كون المميز عليها سددت جميع الموجبات / المبالغ المالية المحكوم بها ثمناً للمؤسسة بموجب كفالة مالية مقدمة اصولاً / منها مقدرة بقيمة /١١٠،٠٠٠/ / ١١٠،٠٠٠ د.أ. صادرة عن بنك بيروت وبما فكان له / مصرف فرنسبنك وباعتبار المنفذ عليه التوجه مادام الاستئناف مقدم امامه / المميز صار مستوفياً حقوقه امام دائرة التنفيذ وما / وان الطعن التمييزي … / لا هدف له الا هدر للوقت / [؟] والمماطلة ليس اكثر، وثبت / الا، وابرز في دائرة التنفيذ مصرحاً / ما يصرح بمتابعة التنفيذ بالمعاملة رقم ١١٩١/٢٠٠٤ ، / ١١٩١/٢٠٠٥، ٣- رد طلب النقض شكلاً لعدم استيفائه الشروط الشكلية المنصوص عنها بالمواد ٧٠٦ / ٧٠٨ حتى ٧٢٤ / ٧٢٣ أ.م.م كافة، / بكاملها وبالتالي إبرام الحكم المميز دون السير بسائر اسباب ما ندعوه مدخار / البحث باسباب النقض موضوعاً ورده شكلاً واساساً وإبرام الحكم المميز، ٤- رد الاسباب التمييزية كافة / جملة شكلاً واساساً لعدم الصحة … / [هامش] هامش [هامش] ٢٠٠٥ [هامش] ٣٠٨
Page 6
[هامش] ٦ [هامش] هامش وصدور / وعدم الجدية، وبالتالي إبرام الحكم الاستئنافي بجميع جوانبه المصدق للحكم البدائي كونه اسند اسبابه بمناسبتها للمنطق / لانتفاء اي سبب من اسباب النقض التي تجيز / يجيز الطعن في المادة ٧٠٨ أ.م.م. لجهة البصيرة، / توجب التمييز، ٥- رد السبب التمييزي الاول لعدم قانونيته وإبرام الحكم الاستئنافي لكونه / كونه واقعاً في محله الصحيح بعد انتفاء / لانتفاء اي مخالفة قانونية، ٦- رد السبب التمييزي الثاني لعدم قانونيته وإبرام الحكم الاستئنافي للاسباب التصدير للمستدعى، / لانتفاء اي تشويه للمستندات، ٧- رد السبب التمييزي الثالث وابرام الحكم الاستئنافي لصحة / في الصحة الكفالة المالية، ٨- رد السببين التمييزيين الرابع والخامس معاً لعدم الصحة وعدم القانونية وإبرام الحكم الاستئنافي لكونه / كونه لم يميل في مخالفته قد / يشمل اي مخالفة وقد احسنت المحكمة تطبيقه القانوني / تطبيق القانون ولم تخطئ به، / … ٩- رد السبب التمييزي بيت / السببين التمييزيين السادس والـ سابع / والسابع معاً لعدم الصحة وعدم القانونية والزام / وابرام الحكم الاستئنافي للنتيجة التي توصل اليها، ١٠- رد السبب التمييزي الثامن لعدم توفر معيار اساءة / حالة الاساءة استعمال الحق وبالتالي إبرام الحكم الاستئنافي وللنتيجة … / الصحيحة التي توصل إليها، ١١- إبرام الحكم البدائي والاستئنافي معاً لتطابقهما في النتيجة وبالتالي رد جميع مزاعم المميز هيثم الشعار لعدم الصحة وجحد / وعدم الجدية، ١٢- تضمين الطالب المنكل / طالب النقض هيثم الشعار الرسوم والمصاريف والاتعاب كافة / الناتجة عن جميع مراحل المحاكمة البدائية - الاستئنافية والتمييزية ومصادرة التأمين الاستئنافي والتمييزي إيراداً للخزينة لمسؤوليته / لسوء نيته سنداً للمواد ٧ و ١١ و ٥٠٦ / ١٠ و١١ و٥٠٣ أ.م.م. ، / … ١٣- حفظ حق المميز عليها لاي جهة كانت ولاي / ورد في دعوى اخرى. / [؟]. وان المحكمة كانت قد اصدرت قراراً بتاريخ ٥/٧/٢٠٠٤ / قرارها تاريخ ٥/[؟]/٢٠٠٥ برد طلب وقف التنفيذ. وان المميز قد تبين له لاحقاً / قدم بتاريخ ١٠/[؟]/٢٠٠٥ لائحة تدعيمية / توضيحية لاسباب … / [هامش] هامش
Page 7
[هامش] ٧ [هامش] هامش / … النقض وتعديلها والزيادة / والرد [؟] عليها مع تكرار / [؟] طلب وقف التنفيذ ادلى فيها بأسباب النقض التالية: اولاً ان القرار المميز فتح وجه / مستوجب النقض لتشوييهه / لتشويهه اقوال المميز ولمخالفته القانون وتفسيره وتطبيقه لها / له تفسيراً وتطبيقاً خاطئين لجهة المادة ١٠ من المرسوم الاشتراعي رقم ١١/٦٧ المتعلق بالمؤسسة التجارية وللمواد من قانون الملكية و ٨٣٦ / و٨٣٦ موجبات. ثانياً: ان الحكم المميز خالف القانون وفسره وطبقه تفسيراً وتطبيقاً خاطئين لجهة المادة ٧ من المرسوم الاشتراعي رقم ١١/٦٧ كما ورطة المنافسة القضائية / [؟] العناصر [؟] بعد وفات فطه / [؟] وطبق عليها احكاماً اي غير محلها ففقد / [؟] [؟] فقد الاساس القانوني. ثالثاً: ان القرار المطعون فيه سند وجه / مستوجب النقض لتشويهه الوقائع والمستندات والمخالفة / المبرزة ولمخالفته القانون لجهة سقوط حق المميز مدعياً بانتفال صفة التمسك / ضدها باستعمال حق التملك بالافضلية. رابعاً: ان الحكم المطعون فيه سند وجه / مستوجب النقض لتشويهه الوقائع ومأرخته لغير الاطراف وكلانه / وما ورد في اقوال الفرقاء وكونه فاقد الاساس القانوني. خامساً: ان الحكم المطعون فيه سند وجه / مستوجب النقض لمخالفته القانون بأغفاله لواقعة / بقبوله صحة الكفالة واجراءاتها فجاء مخالفاً / واعتبارها صحيحة لما نصت عليه المادة ١٠ من المرسوم الاشتراعي رقم / … ١١/٦٧ ولتفسيره / وتفسيره وتطبيقه هذا النص تفسيراً وتطبيقاً خاطئين. سادساً: تمسك المميز باسباب / بكل اسباب النقض المدلى فيها / الواردة في استدعاء التمييز في طلب / وطلب الرجوع عن القرار الصادر بوقف التنفيذ / [؟] [هامش] هامش
Page 8
[هامش] ٨ [هامش] هامش بتاريخ ٥/٧ / [؟] / تاريخ ٥/[؟]/٢٠٠٥ القاضي برد طلب وقف التنفيذ وكرره. وان المميز عليهم الاستاذ وجيه الشعار والاستاذ سامي الشعار والدكتور سمير الشعار وشافية / و[؟] سعيد ووجيهة وليلى الشعار - وكيلهم الاستاذ وجيه / وحيد الشعار - قدموا لائحة بتاريخ ٤/٨/٢٠٠٤ / ٤/[؟]/٢٠٠٥ تبنوا فيها كل ما ورد في استدعاء النقض ولجهة لائحة المميز / وفي اللائحة التوضيحية لاسبابه وطلباته. / من اسباب وطلبات. وبعد الاطلاع على سائر الاوراق والاوراق، / … بنـاءً عليـه، اولاً في الشكل: حيث ان استدعاء التمييز واللائحة التوضيحية المقدمة / المقدمين من المميز وردا ضمن المهلة القانونية، مستوفيين سائر شروط / شروطهما الشكلية، فهما مقبولان شكلاً. ثانياً: في الاساس: حيث ان المميز يعيب على القرار الاستئنافي المطعون فيه في السبب التمييزي الثاني والسادس الواردين في الاستدعاء التمييزي / استدعاء التمييز، وفي السبب التمييزي الثاني الوارد في اللائحة التوضيحية، مخالفة / مخالفته المواد ٩ و١٤ و١٥ من قانون تنظيم مهنة الصيدلة والمادة ٧ من المرسوم الاشتراعي رقم ١١ لا المشتملان بالمهنة سنداً للتجارة، / [؟]/٦٧ المتعلق بالمؤسسة التجارية، لانه قضى بتمليك المؤسسة التجارية المعروفة بصيدلية الشعار الجديدة الى المميز عليها نبيلة جمدل / جمول بالافضلية كونها مالكة في العقار / [؟] [هامش] هامش
Page 9
[هامش] هامش العقار الكائنة فيه الصيدلية، وحالياً / وهي ليست بصيدلية مجهزة، / [؟] وحيث ان المؤسسة التجارية تتألف قانوناً / … من عناصر مادية وعناصر / ومن عناصر غير مادية، تختلف عن بعضها بطبيعتها المتاحة، / يحتفظ كل منها بطبيعته الخاصة، وان بيعها يستوجب نقل ملكيتها كمجموعة تستوجب / كوحدة، ويستوجب ايضاً نقل ملكية كل عنصر من عناصرها وفقاً للأصول المحددة / العائدة لنقل ملكية كل من هذه العناصر، وهذا ما اكدته المادة 17 / ٧ من المرسوم الاشتراعي رقم 11 [؟] / ١١/٦٧ والتي نصت على ما حرفيته: «اذا وجد / وجدت بين العناصر المباعة او المتفرغ عنها براءات اختراع او علامات فارقة او نماذج او عناصر اخرى يخضع تملكها / نقلها لأصول خاصة، فانه يجب مراعاة هذه الاصول بالاستقلال عن الاصول المنصوص عليها في هذا الفصل لنقل ملكية المؤسسة التجارية بمجملها». وحيث تقضي المادة 14 و 15 / يتبين من … / المواد ٩ و١٤ و١٥ من قانون تنظيم مهنة الصيدلة، انه لا يجوز / يمنع تمليك صيدلية الا لصيدلي مأذون له بممارسة مهنة الصيدلة في لبنان، وهذه الحالة / [؟] تتعلق بالنظام العام ولا يجوز مخالفتها، وحيث ان القرار المستأنف القاضي في بنوده بانه على حامد داملاوي بقضائه / الاستئنافي المطعون فيه بذهابه عكس ما ورد اعلاه وبقضائه بتمليك الصيدلية من السيدة نبيلة حمدل / جمول التي ليست بصيدلية، يكون قد خالف القانون واخطأ في تطبيقه، / تفسيره، ويكون بالتتيجة / بالنتيجة مستوجباً النقض، وحيث بعد رؤية الدعوى انتقالاً ثبت في / يقتضي فسخ الحكم الابتدائي الذي قضى بتمليك الصيدلية من السيدة نبيلة حمدل / جمول ورد الدعوى المقدمة من هذه الاخيرة، ومع هذه النتيجة لم يعد ثمة حاجة للبحث في سائر اسباب التمييز / الاسباب التمييزية المدلى بها. لهذه الاسباب، تقرر بالاجماع: وبعد الاطلاع على تقرير المستشار المقرر،
Page 10
… / ١٠ [هامش] هامش ١٠ / … اولاً: قبول استدعاء التمييز واللائحة التفصيلية / والاسباب التمييزية المقدمة من المميز شكلاً، ثانياً: قبول التمييز اساساً ونقض القرار المطعون فيه ورؤية / وبرؤية الدعوى انتقالاً وفسخ / فسخ الحكم الابتدائي ورد الدعوى المقدمة من السيدة نبيلة حمدل. / جمول. ثالثاً: تضمين المدعية نبيلة حمدل / جمول جميع الرسوم والمصاريف عن كل مراحل المحاكمة، واعادة التأمينين / التأمين الاستئنافي والتمييزي الى المميز، ورد طلب الحكم بعطل وضرر المحاكمة لعدم ثبوت سوء النية. قراراً صدر وافهم علناً بتاريخ ١١/١٢/٢٠٠٥ / ١١/ [؟] /٢٠٠٥ الكاتب المستشار علاويان / [؟] المستشار ايليا نادري / [؟] الرئيس نبيل / [؟] عبد الصمد الكاتب: ريمون / [هامش] [؟] عيد